Свежие новости

Вaлeрий Тимoшeнкo,
Eлeнa Сaмтынoвa

pressmaster /   Depositphotos.com

Экспeрты службы Прaвoвoгo кoнсaлтингa ГAРAНТ oтвeтили нa вoпрoс o вoзмoжнoсти измeнeния пoрядкa oплaты в рaмкax oсущeствлeния зaкупки унитaрным прeдприятиeм пo Фeдeрaльнoму зaкoну   oт 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «O зaкупкax тoвaрoв, рaбoт, услуг oтдeльными видaми юридичeскиx лиц» (дaлee – Зaкoн № 223-ФЗ). Прoaнaлизирoвaв нoрмы зaкoнoдaтeльствa, oни пришли к слeдующeму вывoду.

Eсли этo нe прoтивoрeчит пoлoжeнию o зaкупкe зaкaзчикa, дoгoвoру, дoкумeнтaции o кoнкрeтнoй зaкупкe, зaкaзчик нe лишeн прaвa выплaтить пoдрядчику нeпрeдусмoтрeнный дoгoвoрoм aвaнс. Внeсeниe измeнeний в дoгoвoр при eгo испoлнeнии, в тoм числe в чaсти пoрядкa oплaты, зaкoну нe прoтивoрeчит и нe мoжeт выступaть в кaчeствe oснoвaния для привлeчeния стoрoн к какой-либо ответственности.

Так, по общему правилу заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (п. 1 ст. 711   Гражданского кодекса, положениями которого также руководствуются заказчики при закупке товаров, работ, услуг по Закону № 223-ФЗ).

Требовать от заказчика уплаты аванса (задатка) подрядчик вправе только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда (п. 2 ст. 711   ГК РФ). В то же время   Закон   № 223-ФЗ не запрещает установление аванса и не ограничивает его размер. Более того, ни   Закон   № 223-ФЗ, ни ГК РФ не запрещают осуществление непредусмотренных договором авансовых платежей или поэтапной оплаты, и это не влечет какой-либо ответственности для сторон.

Однако следует учесть, что в соответствии с   ч. 1 ст. 2   Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются правовыми актами, регламентирующими правила закупки, – положением о закупке, которое является документом, регламентирующим закупочную деятельность заказчика и содержащим требования к закупке, в том числе определяющим требования к порядку исполнения договора, заключаемого в соответствии с   Законом   № 223-ФЗ (ч. 2 ст. 2, ч. 3.1   и ч. 3.2 ст. 3   Закона № 223-ФЗ). И если это не противоречит положению о закупке как правовому акту, регламентирующему закупочную деятельность заказчика, договору, извещению, документации о конкретной закупке, заказчик не лишен права выплатить подрядчику непредусмотренный договором аванс.

  Все важные документы и новости о коронавирусе COVID-19 – в ежедневной рассылке Подписаться

Кроме того, Закон   № 223-ФЗ не содержит норм, исключающих или ограничивающих возможность изменения условий заключаемых в ходе закупки договоров. Из   ч. 5 ст. 4,   ч. 2 ст. 4.1   Закона № 223-ФЗ следует, что допускается возможность изменения условий договора, при этом от заказчика потребуется только разместить информацию о таком изменении в ЕИС и в реестре договоров, заключенных заказчиками.

Вместе с тем эксперты считают, что приведенные нормы не должны восприниматься как разрешающие произвольное изменение условий договоров, заключенных в рамках Закона № 223-ФЗ. В частности, не допускается изменение предмета договора (письмо   Минэкономразвития России от 4 августа 2015 г. № Д28и-2250). Верховный Суд Российской Федерации также прямо указал на недопустимость изменения договора, заключенного по правилам   Закона   № 223-ФЗ, которое повлияет на его условия по сравнению с условиями документации о закупке, имевшими существенное значение для формирования заявок, определения победителя, определения цены договора (п. 16 Обзора судебной практики, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16 мая 2018 г.)

Поэтому, по мнению экспертов, если изменение порядка оплаты обусловлено объективной необходимостью (то есть, оно не является произвольным), то оно не может рассматриваться как нарушение   Закона   № 223-ФЗ. Представляется также, что если положение о закупке, а также договор, документация о конкретной закупке не предполагают возможность изменения условий договора, нельзя исключить, что такое изменение при определенных обстоятельствах будет расцениваться как нарушение законодательства о защите конкуренции и как основание для обжалования действий заказчика (сторон договора) в соответствии с   ч. 9 ст. 3   Закона № 223-ФЗ.

Следовательно, если это не противоречит утвержденному заказчиком положению о закупке, стороны могут заключить соглашение и внести изменения в договор, установив условие о выплате аванса, даже если такая возможность прямо не предусмотрена положением о закупке.
Отмечено, что критерии правомерности изменения договора являются весьма оценочными, поэтому вопрос о том, нарушает ли изменение условий договора законодательство о закупках, в каждой конкретной ситуации в случае возникновения спора может быть решен только судом, что подтверждается судебной практикой: постановление Четырнадцатого ААС от 14 июля 2020 г. № 14АП-2859/20 по делу № А05-13473/2019, постановление Девятого ААС от 24 декабря 2019 г. № 09АП-71655/19, постановление Девятого ААС от 28 февраля 2019 г. № 09АП-3820/19, постановление Девятого ААС от 5 августа 2016 г. № 09АП-32084/16, постановление АС Дальневосточного округа от 6 ноября 2014 г. № Ф03-4277/14 по делу № А80-486/2013, постановление Девятого ААС от 16 июня 2015 г. № 09АП-15495/15, постановление Восемнадцатого ААС от 9 марта 2017 г. № 18АП-16138/16.

Помимо этого,   ст. 7.32.3 КоАП, устанавливающая ответственность за нарушение порядка осуществления закупки товаров, работ и услуг отдельными видами юрлиц, не предусматривает санкций для заказчика или контрагента в связи с изменением условий договора, заключенного в соответствии с   Законом   № 223-ФЗ (постановление ФАС России от 16 сентября 2016 г. № 17/66434/16).